عدم استحقاق ضبط ضمانت نامه بانکی، منظور این است که شرایط یا دلایلی که برای ضبط یا مصادره ضمانتنامه بانکی توسط ذینفع (معمولاً کارفرما) وجود داشته باید اثبات نشده یا نادرست باشد.
متن عدم استحقاق ضبط ضمانت نامه بانکی
شرح دادخواست: ریاست محترم حوزه قضایی
با سلام و احترام
به استحضار میرساند:
پس از آگاهی از انتخاب اینجانب به عنوان کارشناس منتخب دادگاه در دعوی مطروحه فی مابین سازمان شهرداریها و دهداریهای کشور و شرکت صنعتی اولین فرصت مقتضی به دفتر شعبه مراجعه و پرونده مذکور مطالعه و بررسی گردید و اسناد مدارک موجود در آن کپی برداری شد و با توجه به قرار صادره که از سوی آن مقام به شرح زیر انشاء شده است موارد مورد نظر تحت بررسی قرار گرفت.
«به منظور احراز اینکه آیا از سوی شرکت …… تأخیر در انجام تعهدات واقع شده است یا خیر و به چه میزان و مدت در این صورت که با این تأخیر به شرکت ….. بوده یا مربوط به علت خارجی بوده که مربوط به شرکت نبوده و آن علت چه بوده و آیا ماشینهای تحویلی مطابق قرارداد تحویل شده و یا اینکه دارای نواقص فنی بوده و به طور کلی آیا سازمان شهرداریها مستحق ضبط ضمانت نامه (تمام یا قسمتی از آن) بوده است یا خیر و آیا خواهان مطالباتی از سازمان دارد و به چه میزان همچنین آیا سازمان بابت خسارت قرارداد مطالباتی دارد و به چه میزان قرار ارجاع امر به کارشناس را صادر تا کارشناس منتخب با بررسی محتویات پرونده و مدارک ابرازی طرفین و انجام هرگونه اقدام قانونی که جهت احراز واقع لازم باشد، عنداللزوم مراجعه به سوابق در ادارات و ارگانهای ذی ربط نظریه خود را ظرف مدت ۲۰ روز به دادگاه اعلام دارد».
در اولین اقدام با طرفین دعوی و نمایندگان آنها تماس حاصل و از ایشان خواسته شد چنانچه مطالبی دارند که در کشف حقیقت به کارشناس مؤثر باشد در اختیار اینجانب قرار دهند و به دنبال این امر با توجه به ضرورت تماس بیشتر با ایشان و طرح مسایلی از سوی هر دو طرف تصمیم گرفته شد که جلسه مشترکی با ایشان داشته باشیم.
لذا حسب هماهنگیهای قبلی در ساعت ۱۰ صبح روز …. در سالن جلسات معاونت توسعه منابع و پشتیبانی سازمان شهرداریها و دهداریها حاضر و با حضور نمایندگان فنی و حقوقی و مالی سازمان و مدیر عامل شرکت مسایل مختلفی که در مسیر قرارداد منعقده و نحوه اجرای آن طرح و مورد گفتگو واقع شد این جلسه حدود سه ساعت و نیم به طول انجامید و طی آن موارد گوناگون در ارتباط با آنچه که منجر به طرح شکایت شده است از طرف نمایندگان سازمان و مدیر عامل شرکت …… بازگو و در خصوص همه مسایل مذاکره شد.
از آنجایی که ایرادات وارده از سوی گروه فنی سازمان مورد اعتراض سازنده (شرکت ……) قرار داشت با توجه به اینکه در متن قرار صادره دادگاه از کارشناس سؤال شده آیا ماشینهای تحویلی مطابق قرارداد تحویل شده یا اینکه دارای نواقص فنی بوده است؟ به خاطر کشف واقعیت امر و پاسخگویی متناسب به این سؤال دادگاه محترم تصمیم گرفته شد که از ماشینهای آتش نشانی موضوع قرارداد که در شهرهای مختف کشور استقرار دارند بازدید به عمل آید تا اگر عیوب و نواقصی در حال حاضر یا زمان تحویل داشته باشند مشخص شوند، پس از انعکاس این موضوع به دادگاه به شرح لایحه شماره ….. مورخ ….. با
بازدید و معاینه فنی ماشینها موافقت شد ولی با توجه به کثرت دستگاهها بنا به توصیه ریاست محترم دادگاه در جهت کاهش زمان رسیدگی مقرر گردید تعدادی از ماشین آلات به طور راندوم مورد معاینه قرار گیرند تا از تطویل کارشناسی جلوگیری گردد.
این بازدیدها و معاینات یکی از وقت گیرترین بخشهای کارشناسی این پرونده بود که طی آن در شهرهای تبریز، اصفهان، بابل، بابلسر، گرگان، گنبد کاووس، بیرجند، کهریزک، رودهن، شهریار، کرج، قزوین، ابهر، زنجان، رودبار، رشت، املش، ملایر، تویسرکان، بروجرد، شیراز، قائم شهر، کلاچای چالوس، سمنان، چهاردانگه، اراک، ماسوله، سیرجان، کرمان، خرم آباد، لرستان و ….. حضور یافتم و در ایستگاههای آتش نشانی¬های شهرهای فوق از دستگاههای مورد ترافع بازدید و معاینات فنی کامل به عمل آمد و چون اغلب کارکنان و آتش نشانان مستقر در ایستگاههای فوق الذکر در جریان تحویل و تحول اولیه آنها از شرکت … قرار داشتهاند و حتی در برخی شهرستانهای فوق الذکر با کسانی روبرو شدم که در زمان تحویل و تحول حضور داشته و کلیه موارد را از خاطراتشان بازگو کردند در زمینه عیوب مورد اشاره نمایندگان سازمان در جلسه مورخ ….. همه چیز روشن شد و موضوع مبهمی باقی نماند و نهایتاً مشخص شد هیچکدام از دستگاههای مذکور در زمان تحویل مشکل فنی نداشتهاند و از زمان تحویل به ایستگاههای مذکور تا زمان بازدید در نهایت صحت و سلامت با راندمان کامل از آنها استفاده و بهره برداری میشود در این ارتباط تعدادی از مدیران و مسئولین گذشته و حال ایستگاههای آتش نشانی شهرهای مورد بازدید مکاتباتی با سازنده (شرکت ….. داشتهاند) که برای ضبط در پرونده تشحیذ ذهن ریاست محترم دادگاه کپی رضایتمندیهای آنها ذیلاً اسکن میگردد.
نتیجه حاصله از مجموعه بازدیدهای انجام شده از دستگاههای مورد دعوی نشان میدهد که عیب و نقصی در آنها وجود نداشته و همه ماشین آلات مذکور تحت بهره برداری میباشند. از آنجایی که تأخیر در تحویل ماشین آلات یکی از نکات اصلی این مرافعه است و در متن قرار صادره از دادگاه محترم نیز بررسی این مسئله به عهده کارشناس واقع شده در جهت احراز واقع امر لازم میداند به مسایل زیر توجه شود:
1- مدت انجام کار به شرح ماده ۵ قرارداد ۱۵ ماه کاری تعیین و طرفین با امضای قرارداد آن را پذیرفتهاند و در این زمینه لازم است توضیح داده شود که ۱۵ ماه کاری با پانزده ماه تقویمی متفاوت است زیرا در هر سال ۵۴ جمعه و نیمروز پنجشنبه به اضافه سایر ایام تعطیلات رسمی و غیر رسمی و اعیاد و عزاداریها مناسبتهای مختلف ملی و انقلابی و تعطیلات کارگری مرخصیهای یک ماهه و … وجود دارد که عملاً ایام مفید کاری سال را به حدود ۲۵۰ روز کاهش میدهد، یعنی تقریباً ماه تقویمی ۲۱ روز کاری بیشتر نمیشود که به همین دلیل به نسبت45/۱= ۲۵۰ : ۳۶۵ عملاً برای تعیین زمان کاری میبایست ۱۵ ماه تقویمی ضربدر 46/۱ شود که برابر ۲۲ ماه تقویمی خواهد شد که این محاسبات در جلسه مورخ نیز مطرح و مورد قبول حضار قرار گرفت.
۲- نظر به اینکه به شرح تعریف آمده در بند ۵ زمان آغاز قرارداد پس از انجام پیش پرداخت بند 3-1 ماده قرارداد تعیین شده با توجه به اینکه واریز وجه به حساب شرکت … حدود دوهفته بعد از انعقاد قرارداد اتفاق افتاده این مدت نیز به ۲۲ ماه فوق الذکر اضافه میشود.
۳-در جریان رسیدگی به اسناد و مدارک مربوط به این پرونده ملاحظه شد سازمان شهرداریها و دهداریها طی نامه شماره ….. که به امضای آقای ….معاونت پشتیبانی و امور صادر شده (متن نامه ذیلاً اسکن میشود) موافقت اجرایی سازمان خطاب به شرکت نموده که دو ماه مهلت برای اتمام ۶۸ دستگاه باقیمانده به سازنده شرکت … داده شود که با این وصف عملاً این مدت به زمان مندرج در بند فوق الذکر اضافه شده است.
4- از آنجایی که شرکت پس از آنکه شاسیهای رنو میدلام را بنا به سفارش سازمان شهرداریها و دهداریها را از شرکت سایپا تحویل گرفته است میتوانسته قادر به نصب مخزن و پمپ سایر تجهیزات روی آنها باشد و آثار قابل ملاحظهای از تأخیرات در تحویل شاسیهای مذکور به چشم میخورد و از همه مهمتر شش دستگاه از شاسیهای رنو میدلام مورد بحث نیز حتی تا این تاریخ نیز تحویل شرکت … نگردیدهاند که در رسیدگیهای به عمل آمده مورد توجه قرار گرفتند.
به موجب نامههای زیر مشخص میگردد که پس از گذشت بیش از چهار ماه از زمان انعقاد قرارداد در تهیه و تأمین وجه برای پرداخت بهای شاسیهای رنو میدلام به شرکت سایپا اشکالاتی وجود داشته که مسئولان و مدیران محترم سازمان شهرداریها و دهداریهای کشور در پی چاره اندیشی و رفع آنها بودهاند از این رو چنانچه با دقت بیشتری به روند تحویل شاسیهای رنو میدلام از سوی سایپا به ….. توجه شود برخی از ایام تأخیرات رخ داده شده بر اثر مسایلی از این دست است که منطقاً مسئولیتهای این گونه موارد متوجه شرکت ….. نمیباشد.. قابل توجه میباشد. که این موضوع در هامش نامهای که تحت شماره …… مورخ 17/9/۱۳۸۶در دبیرخانه سازمان ثبت شده از سوی سرپرست وقت تدارکات سازمان که از نظر اداری مسئول اصلی تهیه شاسیهای رنو میدلام و ارسال آنها از سایپا به ….. بوده بوده است، تأیید شده و کتباً خطاب به مدیر مافوق خود جناب آقای …… گزارش داده است که تأخیراتی که به علت عدم تأمین و واریز وجه شاسیها به سایپا رخ داده به عهده شرکت (منظور آفتاب اکباتان) نمیباشد.
5- پارهای از تأخیرات به وجود آمده نیز ناشی از عدم حضور به موقع مأمورین معرفی شده کمیته فنی سازمان شهرداریها و دهداریها در شرکت ….. برای تشکیل جلسه و اعلام نظر در خصوص ترخیص و تحویل و تحول دستگاهها بوده است به طور نمونه مفاد صورتجلسه مورخ 4/5/ ۱۳۸۵ که ذیلاً اسکن میشود نشان دهنده حداقل ۵۰ روز فاصله با تاریخ بازدید قبلی کمیته فنی است که اینگونه تأخیرها به نظر اینجانب نمیتواند متوجه شرکت آفتاب اکباتان باشد.
۶- از آنجایی که مطابق مندرجات متن قرارداد منعقده مقرر شده روی شاسیهای رنو میدلام پمپهای Godiva نصب گردد، مندرجات و اسناد سفارش و گشایش اعتبار برای خرید این پمپها بررسی شد و مشخص گردید که شرکت فروشنده خارجی مذکور در تاریخ ۸ ژانویه ۲۰۰۹ رسماً تأیید کرده که تا اواخر ماه می۱۰ (خرداد) الباقی پمپهای سفارش شده شرکت آفتاب اکباتان را تأمین و در پارتیهای ۱۵ تا ۲۰ عددی به ایران ارسال نماید، که این Email خطاب به سازمان شهرداریها و دهداریهای ایران (جناب آقای … و …) ارسال شده و طی آن اعلام شده است که سازنده اصلی پمپهای خریداری شده از سوی شرکت …. شرکتی است موسوم به «Hale Productinc» که یک شرکت %۱۰۰ آمریکایی مستقر در نیویورک است و از این رو به نظر میرسد مدیران و تصمیم گیران محترم سازمان شهرداریها و دهداریهای کشور بهتر بود.
اصولاً شرط نصب Godiva را از متن قرارداد حذف و پمپ دیگری را به جای آن انتخاب میکردند و حتی عاقلانه تر این بود که از انعقاد قرارداد با صرف نظر میکردند زیرا متأسفانه با تعیین پمپ Godiva عملاً اختیار کار به دست شرکتهای پمپ ساز و پمپ فروش انگلیسی- آمریکایی افتاده که در Emailهای بعدی به سبک سایر همپالگیهایش ابتدا سفارش و پول را دریافت و یکباره کلاً همه قول و قرارها و تعهدات گذشته اش را فراموش و دفعتاً واحده ناگهان اعلام کرده که به علت تحریمهای اقتصادی و سیاسی کشور ایران نمیتواند بقیه پمپها را ارسال کند!!
در جریان بررسیهای به عمل آمده حین کارشناسی شرکت اسناد و مدارک خرید و واریز وجه پمپهای مذکور را ارائه داد و ملاحظه شد که از طرف ایشان همه اقدامات لازم برای گشایش اعتبار برای یک خرید خارجی را عمل نموده ولی در این میان فروشنده خارجی به علت ذات استکباریش کار را معطل گذاشته جهت مزید اطلاع تعدادی از Emailهای ارسالی فروشنده خارجی در طی زمان اجرای قرارداد همراه با متن ترجمه رسمی آنها ذیلاً اسکن میگردد.
نظریه کارشناسی
با توجه به موارد مندرج در متن قرار و سؤالات مطرح شده از سوی دادگاه محترم:
۱- به نظر اینجانب تجهیزات نصب شده توسط شرکت …… روی شاسیهای رنو میدلام به دلایلی که در بازدیدهای میدانی فنی از نمونههای آنها گفته شد فاقد عیب و نقص فنی بوده و در حال کار هستند ضمن اینکه شرکت به موجب مندرجات دفترچه گارانتی صادره متعهد شده است در مدت کار عیوب احتمالی آنها را در زمان گارانتی بدون اخذ وجه رفع نماید.
۲- در مورد تأخیرات به وجود آمده شرکت ….. معاذیر موجهی دارد که در ۶ پاراگراف در این گزارش در مورد آنها توضیح داده شد و به دلایل ذکر شده به نظر اینجانب قصوری متوجه شرکت نمیباشد..
۳- چنانچه ضبط ضمانت نامههای سپرده شده شرکت …… به دلیل نقایص فنی تجهیزات و تأخیر در تحویل ماشینهای آتش نشانی صورت گرفته باشد اینکار به استناد مواردی که فوقاً توضیح داده، صحیح به نظر نمیرسد.
۴- از آنجایی که تعیین مطالبات هر کدام از طرفین و دخول به مسایل حسابداری در صلاحیتهای اینجانب نمیباشد. خواهشمند است این بخش از کارشناسی به یکی از همکاران محترم رشته حسابداری و حسابرسی محول شود.
نام و نام خانوادگی/ امضا